在當前全球化深入發(fā)展的背景下，國內(nèi)企業(yè)出海已成為推動經(jīng)濟增長、實現(xiàn)國際化戰(zhàn)略的重要路徑。隨著越來越多的企業(yè)邁出國門，境外上市逐漸成為企業(yè)擴張的重要手段。在企業(yè)境外上市活動中不可避免地涉及跨境資金流動，而外匯合規(guī)是監(jiān)管部門對境外上市備案的重點關(guān)注領(lǐng)域之一。

由于我國是有一定外匯管制的國家，無論個人還是企業(yè)投資，境內(nèi)外的資金不可以隨便進出，需要遵守國家對個人和企業(yè)外匯管制的要求，因此關(guān)于37號文登記及ODI投資備案的相關(guān)運作手續(xù)應(yīng)運而生。然而，在實際操作中兩者容易被混淆，本文將圍繞這個話題進行梳理解析，以幫助企業(yè)更好地理解相關(guān)管理措施。

一、關(guān)于37號文登記

《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》匯發(fā)[2014]37號(37號文)，簡稱37號文。主要是對境內(nèi)居民到境外投融資之后并返程投資的一個合規(guī)性政策，是由外匯管理局監(jiān)管受理，受理對象為自然人，并非法人和企業(yè)。受理完成后，得到的是一份外匯管理局發(fā)放的備案表格。這是我國個人，也就是自然人的境外投融資的合規(guī)途徑。

適用人群

37號文適用于大多數(shù)由中國人設(shè)立的境外公司，包括由開曼公司、BVI公司控股的海外上市公司等。根據(jù)37號文規(guī)定，在境外上市時，1）中國企業(yè)創(chuàng)始人2）中國企業(yè)的其他中國籍自然人股東3）中國企業(yè)上市前的ESOP（員工持股計劃）激勵已行權(quán)員工，以上三類人群都需要通過持有的境內(nèi)公司的權(quán)益完成37號文登記，且不接受自然人個人以非公司股東身份進行登記。

同時，登記需要在“出資”之前完成，這里的“出資”在搭建紅籌架構(gòu)中，指的是設(shè)立WFOE（外商獨資企業(yè)）或境內(nèi)運營實體變更為WFOE的行為。在實際操作中，有些銀行可能會要求在境內(nèi)實體公司完成引入外商投資者、由內(nèi)資企業(yè)變更為中外合資企業(yè)之前，必須完成37號文登記，以此確保合規(guī)性和資金的合法流動。

37號文登記流程

步：設(shè)立境內(nèi)權(quán)益公司

一般來說，境內(nèi)自然人需要先行設(shè)立一個有限責任公司，成為該公司股東，為后續(xù)37號文登記奠定了基礎(chǔ)。另外，37號文登記需要在境內(nèi)權(quán)益(內(nèi)資公司)注冊地的銀行進行申報。

第二步：設(shè)立海外公司

先在英屬維爾京群島（BVI）設(shè)立公司，繼而在開曼群島（Cayman）設(shè)立實體，后在香港（HK）設(shè)立公司。這一系列海外公司設(shè)立過程旨在搭建符合跨境投資需求的離岸架構(gòu)。

第三步：辦理37號文登記

37號文的登記需要在銀行完成。登記材料提交相應(yīng)銀行并根據(jù)銀行反饋對材料進行修改，待審批通過后，銀行會下發(fā)《業(yè)務(wù)登記憑證》和《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》。

第四步：設(shè)立WOFE，完成境外融資及返程投資

WOFE設(shè)立后，用來協(xié)議控制國內(nèi)運營實體，VIE架構(gòu)同時亦初步搭建完成，隨后即可完成境外融資及返程投資（如涉及員工股權(quán)激勵相關(guān)37號文登記，可能會需要提供已搭建VIE架構(gòu)相關(guān)證明材料）

37號文登記所需資料

1.書面申請與《境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表》（一式兩份）

2.境內(nèi)居民個人身份證明文件

3.特殊目的公司登記注冊文件及股東或?qū)嶋H控制人證明文件（如股東名冊、認繳人名冊等）

4.境內(nèi)外企業(yè)權(quán)力機構(gòu)同意境外投融資的決議書（企業(yè)尚未設(shè)立的，提供權(quán)益所有人同意境外投融資的書面說明）

5.境內(nèi)居民個人直接或間接持有擬境外投融資境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者合法持有境外資產(chǎn)或權(quán)益的證明文件

6.在前述材料不能充分說明交易的真實性或申請材料之間的一致性時，要求提供的補充材料

二、ODI境外投資備案

ODI（Overseas Direct Investment），即境外直接投資，是指境內(nèi)企業(yè)經(jīng)過相關(guān)部門的審批后，通過新設(shè)、并購、參股等方式在境外直接參與投資，并擁有或獲得境外非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)等權(quán)益。

ODI境外投資備案，實質(zhì)是指中國境內(nèi)的企業(yè)用自己的資金或資產(chǎn)到境外新設(shè)或者并購境外公司前，需要在境內(nèi)企業(yè)注冊地的相關(guān)部門所履行的合規(guī)備案手續(xù)。

ODI備案適用主體

1.境外上市企業(yè)(紅籌/VIE架構(gòu)搭建)

2.境外直接投資、并購及擴張需求的企業(yè)

3.國內(nèi)公司在海外設(shè)立的子公司，要再返回國內(nèi)設(shè)立外資企業(yè)。

4.在“一帶一路”國家投資設(shè)立工廠的企業(yè)

5.跨境電商賣家

ODI備案流程

ODI備案涉及商務(wù)部、發(fā)改委以及外匯局三個部門。由商務(wù)部負責整體審核企業(yè)境外投資事項，為符合要求的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。發(fā)改委負責監(jiān)管企業(yè)境外投資行業(yè)流向，為滿足條件的企業(yè)頒發(fā)《境外投資項目備案通知書》。兩個部門的境外投資審查原則上相互獨立，可以同時啟動、分別報送。后，由外管局負責監(jiān)管外匯登記和資金出境的相關(guān)手續(xù)，向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記證》。

ODI申請材料

1. 境外投資備案表

2. 營業(yè)執(zhí)照副本

3. 對外投資設(shè)立企業(yè)或并購的相關(guān)章程（合同、協(xié)議）

4. 相關(guān)的董事會決議或出資決議

5. 經(jīng)審計的財務(wù)報表

6. 前期工作落實情況說明 (包括：盡職調(diào)查、可研報告、投資資金來源情況的說明、投資環(huán)境分析評價)

7. 并購類對外投資需要提交《境外并購事項前期報告表》

8. 境外投資真實性承諾書

9. 投資主體自有資產(chǎn)證明

10. 股東、董事身份證復(fù)印件

三、

備案場景參考

下面我們列舉幾種需要備案情況供大家參考，可以對標自身情況來做安排。

1.境外上市；

我國境內(nèi)企業(yè)選擇境外上市時，通常會借助VIE或者紅籌架搭建來實現(xiàn)境外上市。而在VIE和紅籌架構(gòu)的搭建過程中，ODI備案和37號文也是合規(guī)的必要條件。如果沒有做ODI或者37號文的相關(guān)備案，后期也是無法實現(xiàn)境外上市的。

2.返程投資；

返程投資，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益的行為，實際上是指境內(nèi)居民通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動。這時我們需要穿透到境外公司的終持有人，如果終持有人是我國境內(nèi)企業(yè)，那么，這個企業(yè)必須做了ODI備案才能進行返程投資；如果穿透到終持有人是我國境內(nèi)自然人，則必須有37號文的登記。

3.海外直接投資新設(shè)或并購海外企業(yè)；

隨著一帶一路的推動，越來越多制造企業(yè)將工廠遷址到東南亞及中東地區(qū)，無論是開辦工廠還是并購當?shù)仄髽I(yè)，前期都需要到商務(wù)部、發(fā)改委進行相關(guān)合規(guī)備案。同時，因涉及將境內(nèi)資金打到境外帳戶，還需要到相關(guān)銀行進行外匯登記，以便資金順利出境。